CONCEPTO TRIBUTARIO 42364 DE 2004

(Julio 13)

<Fuente: Archivo Dian>

DIRECCIÓN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES - DIAN -

Problema Jurídico

¿SON PROCEDENTES LOS COSTOS, DEDUCCIONES E IMPUESTOS DESCONTABLES POR OPERACIONES REALIZADAS CON TERCEROS NO INSCRITOS EN EL RUT, O QUE ESTANDO INSCRITOS NO APARECEN COMO RESPONSABLES DEL RÉGIMEN SIMPLIFICADO?

Tesis Jurídica

MIENTRAS NO SE REGLAMENTE LA OBLIGACIÓN PARA LOS RESPONSABLES DEL RÉGIMEN SIMPLIFICADO DE DEMOSTRAR ANTE TERCEROS SU INSCRIPCIÓN EN EL RUT, SON PROCEDENTES LOS COSTOS, DEDUCCIONES E IMPUESTOS DESCONTABLES POR OPERACIONES REALIZADAS CON TERCEROS, SÍ EL CONTRIBUYENTE QUE REALIZA EL PAGO PRESENTA EL DOCUMENTO QUE LE EXIGE EL REGLAMENTO SEGÚN EL CASO, CON EL LLENO DE LOS REQUISITOS LEGALES, SIN PERJUICIO DE LAS VERIFICACIONES DEL CASO POR PARTE DE LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA.

PROCEDENCIA DE COSTOS

LEY 833 de 1997

LEY 863 DE 2003 ART 15

DECRETO 3050 DE 1997 ART. 3

DECRETO 0380 DE 1996 ART. 4

DECRETO 0522 DE 2003 ART. 3

DECRETO 3228 DE 2003 ART. 2

ESTATUTO TRIBUTARIO DECRETO 624 DE 1989 ART. 0437.

ESTATUTO TRIBUTARIO DECRETO 624 DE 1989 ART. 506

ESTATUTO TRIBUTARIO DECRETO 624 DE 1989 ART. 555-2

ESTATUTO TRIBUTARIO DECRETO 624 DE 1989 ART. 616-2

ESTATUTO TRIBUTARIO DECRETO 624 DE 1989 ART. 617

ESTATUTO TRIBUTARIO DECRETO 624 DE 1989 ART. 618

ESTATUTO TRIBUTARIO DECRETO 624 DE 1989 ART. 742

ESTATUTO TRIBUTARIO DECRETO 624 DE 1989 ART. 743

ESTATUTO TRIBUTARIO DECRETO 624 DE 1989 ART. 745

ESTATUTO TRIBUTARIO DECRETO 624 DE 1989 ART. 771-2.

La ley 383 de 1997 adicionó al Estatuto Tributario el artículo 771-2, según el cual:

"Para la procedencia de costos y deducciones en el impuesto sobre la renta, así como de los impuestos descontables en el impuesto sobre las ventas, se requerirá de facturas con el cumplimiento de los requisitos establecidos en los literales b), c), d), e), f)., y g) del artículo 617 y 618 del Estatuto Tributario.

Tratándose de documentos equivalentes se deberá cumplir los requisitos contenidos en los literales b), d), e) y g) del artículo 617 del Estatuto Tributario.

Cuando no exista la obligación de expedir factura o documento equivalente, los documentos que pruebe la respectiva transacción que da lugar a costos, deducciones o impuestos descontables, deberá cumplir los requisitos mínimos que el Gobierno Nacional establezca...".(el subrayado es nuestro)

La norma prevé que cuando no hay obligación de expedir factura, -como en los casos contemplados en el artículo 616-2 del Estatuto Tributario, dentro de los cuales se encuentran los responsables del régimen simplificado- la prueba de la transacción que da origen al costo, deducción o impuesto descontable, se soportará con un documento establecido por el Gobierno Nacional.

El tema ha sido reglamentado por sendos decretos, sin embargo nos referiremos únicamente a aquellos que tienen aplicación en el momento.

El Decreto Reglamentario 3050 de 1997, en su artículo 3o establece el documento soporte para la procedencia de costos, deducciones e impuestos descontables por operaciones con personas no obligadas a expedir facturas o documento equivalente, salvo cuando un responsable del régimen común le compre a un responsable del régimen simplificado. (Al momento de expedirse este decreto, la norma aplicable para estos casos era el artículo 4o del Decreto 380 de 1996).

Posteriormente se expide el Decreto 522 de 2003 que en su artículo 3o establece:

El adquirente, responsable del régimen común que adquiera bienes o servicios de personas naturales no comerciantes o inscritas en el régimen simplificado, expedirá a su proveedor un documento equivalente a la factura con el lleno de los siguientes requisitos:

a. Apellidos, nombre o razón social y NIT del adquirente de los bienes o servicios.

b. Apellidos, nombre y NIT de la persona natural beneficiaria del pago o abono.

c. Número que corresponda a un sistema de numeración consecutiva.

d. Fecha de la operación.

e. Concepto.

f. Valor de la operación.

g. Discriminación del impuesto asumido por el adquirente en la operación.

h.(derogado por D.R. 3228/2003 art. 2°).

En concepto N° 045671 de julio 31 de 2003, este Despacho concluyó que: "el artículo 3o del Decreto 3050 de 1997 continua vigente para el caso de las operaciones que se efectúen entre no obligados a facturar y/o cuando el adquirente de los bienes o servicios con obligación de facturar no sea responsable del IVA y el vendedor sea una persona natural no comerciante o un responsable del régimen simplificado"

A su vez la Ley 863 de 2003, introduce dos nuevas normas que cambian el régimen legal sobre este tema.

Por una parte, adicionó al artículo 506 del Estatuto Tributario -que reglamenta las obligaciones de los responsables del régimen simplificado- los siguientes numerales y parágrafo:

"2. Entregar copia del documento en que conste su inscripción en el régimen simplificado, en la primera venta o prestación de servicios que realice a adquirentes no pertenecientes al régimen simplificado, que así lo exijan."

4. Exhibir en un lugar visible al público el documento en que conste su inscripción en el RUT, como perteneciente al régimen simplificado

PARÁGRAFO. Estas obligaciones operarán a partir de la fecha que establezca el reglamento a que se refiere el artículo 555-2 (Ley 863/03 art. 15)

Y por otra parte, en su artículo 4o adicionó al Estatuto Tributario el artículo 177-2, según el cual:

" No son aceptados como costo o gasto los siguientes pagos por concepto de operaciones gravadas con el IVA:

...

c) Los realizados a personas naturales no inscritas en el Régimen Común, cuando no conserven copia del documento en el cual conste la inscripción del respectivo vendedor o prestador de servicios en el régimen simplificado. Se exceptúan de lo anterior las operaciones gravadas realizadas con agricultores, ganaderos y arrendadores pertenecientes al régimen simplificado, siempre que el comprador de los bienes o servicios expida el documento equivalente a la factura a que hace referencia el literal f) del artículo 437 del Estatuto Tributario.

Sin perjuicio de lo previsto en los literales a) y b) de este artículo, la obligación de exigir y conservar la constancia de inscripción del responsable del Régimen Simplificado en el RUT, operará a partir de la fecha que establezca el reglamento a que se refiere el artículo 555-2." (Subrayado fuera de texto).

Es de advertir que a la fecha, no se ha expedido la reglamentación a que aluden el parágrafo del artículo 506 y el último inciso del artículo 177-2, por tanto la obligación de los responsables del régimen simplificado de entregar copia de su registro en el RUT en la primera venta y correlativamente de exigirla por parte de los compradores, se encuentra en suspenso.

De lo expuesto se concluye, que mientras no se reglamenten las obligaciones impuestas a los responsables del régimen simplificado por la Ley 863 de 2003, la demostración de costos, deducciones e impuestos descontables relacionados con transacciones realizadas con responsables del régimen simplificado, se rigen por las siguientes reglas:

1. Cuando un responsable del régimen simplificado le vende un bien o servicio a un responsable del régimen común, le corresponde a este último elaborar el documento equivalente a la factura mencionado en el artículo 3o del Decreto 522 de 2003.

2. Cuando la operación se realiza entre no responsables del IVA, no obligados a facturar o a expedir documento equivalente, o entre un no responsable del impuesto sobre las ventas no obligado a facturar y un responsable del régimen simplificado, caso en el cual no hay lugar a practicar retención del impuesto, el comprador para efectos de soportar sus costos y deducciones en el impuesto sobre la renta, deberá elaborar el documento equivalente que describe el artículo 3o del decreto 3050 de 1997.

La aceptación de los costos, deducciones e impuestos descontables en estos casos, estará supeditada a la exhibición del documento antes señalado según el caso, con los requisitos exigidos, máxime cuando el documento es elaborado por el mismo contribuyente.

Con motivo de la revisión de la constitucionalidad del artículo 771-2 del Estatuto Tributario, la Corte Constitucional en sentencia C- 733 agosto 2 de 2003, reconoce la importancia de la obligación formal de expedir la factura con todos los requisitos legales y la responsabilidad que tiene el consumidor de bienes y servicios de exigirla: Como lo ha reconocido esta Corporación, la expedición de la factura con los citados requisitos se funda en los principios de seguridad y certeza jurídicas y cumple un papel esencial para constatar la existencia y cumplimiento de algunas obligaciones, y por lo tanto no es una simple formalidad sin efecto jurídico alguno, sino el cumplimiento mismo de buena parte de los deberes impositivos que permiten el recaudo de los impuestos fundamentales", precepto que se hace extensivo al documento equivalente.

Agrega: "En este sentido, resulta claro que la norma acusada no pretende que el adquirente de bienes y servicios deba responder por la conducta negligente de un tercero -el obligado a expedir la factura-, sino más bien que asuma su propia responsabilidad como persona que al participar en la operación económica tiene la obligación de exigir la factura o documento equivalente, coadyuvando de esta forma con el ejercicio de las tareas asignadas a las autoridades competentes en el control a la evasión"

Y luego precisa: "Mas sin embargo, para la aplicación de costos y deducciones en el impuesto sobre la renta, es preciso tener en cuenta que la constatación del exacto cumplimiento de los requisitos exigidos por el artículo en estudio no corresponde al consumidor del bien o servicio, y por lo tanto, no puede quedar imposibilitado por tal circunstancia para tenerlos en cuenta al momento de liquidar el impuesto respectivo, pues la exigencia de su cumplimiento no puede ser atribuida a quien esta en imposibilidad de conocer datos que solo conciernen a quien la expide"

Si el documento elaborado por el comprador cumple con los requisitos formales establecidos en el artículo 3o del Decreto 522 de 2003 o en el Decreto 3050 de 1997, pero el vendedor no está inscrito en el régimen simplificado, no puede la Administración Tributaria desconocer los costos, deducciones o impuestos descontables por este solo hecho, en razón a que esta circunstancia no está contemplada en el artículo 771-2 del Estatuto Tributario como causal de rechazo.

Adicionalmente el cumplimiento de la obligación de inscribirse en el Registro Nacional de Vendedores por parte del vendedor, es tema que está por fuera del control del comprador; no obstante, es de advertir que a la fecha, no se ha expedido la reglamentación a que aluden el parágrafo del artículo 506 y el último inciso del artículo 177-2 del Estatuto Tributario, acorde con lo señalado por el artículo 555-2 ibídem, sobre el RUT, con las modificaciones introducidas por la ley 863 de 2003.

El valor probatorio de los documentos lo debe establecer la Administración Tributaria en cada caso atendiendo los preceptos contemplados en los artículos 742, 743, 745 y demás normas concordantes del Estatuto Tributario, sin perjuicio de la verificación de las operaciones en que se sustentan. Se reitera entonces, que mientras no se reglamente la obligación para los responsables del régimen simplificado de demostrar ante terceros su inscripción en el RUT, son procedentes los costos, deducciones e impuestos descontables por operaciones realizadas con terceros, sí el contribuyente que realiza el pago presenta el documento que le exige el reglamento según el caso, con el lleno de los requisitos legales.